国家开放大学2023年春季学期期末统一考试 合同法试题

试卷代号：11044

2023 年 7 月

注意事项：

一、将你的学号、姓名及分校 (工作站) 名称填写在答题纸的规定栏内。考试结束后，把试卷和答题纸放在桌上。试卷和答题纸均不得带出考场。监考人收完考卷和答题纸后才可离开考场。

二、仔细读懂题目的说明，并按题目要求答题。答案一定要写在答题纸的指定位置上，写在试卷上的答案无效。

三、用蓝、黑圆珠笔或钢笔 (含签字笔) 答题，使用铅笔答题无效。

一、单项选择题 (每小题 2 分，共 20 分。在每小题的四个备选答案选出一个正确的答案，请将正确答案的序号填在答题纸上)

1. 法律对格式条款作出特别限制的目的是 ()。

A. 保证铁路、公路、航空等的运输

B. 保证合同当事人就预先拟定的格式合同或格式条款进行了实际磋商

C. 在尽可能在公平的前提下，保证处在弱势的相对人的利益受到切实保障

D. 保证严格遵守法律的特殊规定，否则可能导致无效

【答案】C

2. 甲公司在 2021 年 6 月 1 日欠乙公司货款 500 万元，届期无力清偿。2021 年 2 月 1 日，甲公司向丙公司赠送一套价值 50 万元的机器设备。2021 年 3 月 1 日，甲公司向丁基金会捐赠 50 万元现金。2021 年 12 月 1 日，甲公司向戊希望学校捐赠价值 100 万元的电脑。下列选项正确的是 ()。

A. 乙公司有权撤销甲公司对丙公司的赠与

B. 乙公司有权撤销甲公司对丁基金会的捐赠

C. 乙公司有权撤销甲公司对戊希望学校的捐赠

D. 甲公司有权撤销对戊希望学校的捐赠

【答案】C

3.《民法典》第 537 条规定:"人民法院认定代位权成立的，由债务人的相对人向债权人履行义务，债权人接受履行后，债权人与债务人、债务人与相对人之相应的权利义务终止。" 这体现了 ()。

A. 我国法律对代位权行使采取了 "入库规则"

B. 我国法律对代位权行使采取了 "直接清偿规则"

C. 我国法律对代位权行使采取了 "间接清偿规则"

D. 我国法律对代位行使采取了 "债权优先受偿规则"

【答案】B

4. 甲公司与乙银行签订借款合同，约定借款期限自 2016 年 3 月 25 日起至 2017 年 3 月 24 日止。乙银行未向甲公司主张过债权，直至 2020 年 4 月 15 日，乙银行将该笔债权转让给丙公司并通知了甲公司。2020 年 5 月 16 日，丁公司通过公开竞拍购买并接管了甲公司。下列哪个选项是正确的？()

A. 因乙银行转让债权通知了甲公司，故甲公司不得对丙公司主张诉讼时效的抗辩

B. 甲公司债务的诉讼时效从 2020 年 4 月 15 日起中断

C. 丁公司债务的诉讼时效从 2020 年 5 月 16 日起中断

D. 丁公司有权向丙公司主张诉讼时效的抗辩

【答案】D

5. 甲先后向乙借款三笔。第一笔 5000 元，归还时间在 2011 年 10 月 5 日；第二笔 8000 元，归还时间在 2012 年 4 月 5 日；第三笔 12000 元，归还时间在 2012 年 10 月 5 日。甲曾在 2011 年底还了 3 千元。现甲又向乙支付 800 元，双方对这 800 元是归还哪笔债务没有约定，依据法律可视为首先清偿第一笔，剩余的清偿第二笔。合同法理论称此为 ()。

A. 清偿抵充

B. 第三人清偿

C. 代物清偿

D. 新债清偿

【答案】A

6. 甲乙订立合同约定，任何一方违约，违约方应当支付守约方违约金 10 万元。现甲违约，给乙造成直接经济损失 7 万元，预期的可得利益损失 5 万元。甲应当赔偿乙 ()。

A.7 万元

B.10 万元

C.12 万元

D.15 万元

【答案】C

7. 下列有关 "出租人有下列情形之一的，承租人有权请求其赔偿损失" 的说法，错误的是 ()。

A. 无正当理由收回租赁物

B. 无正当理由妨碍、干扰承租人对租赁物的占有和使用

C. 第三人对租赁物主张权利时

D. 不当影响承租人对租赁物占有和使用的其他情形

【答案】C

8.《民法典》规定，定作人未向承揽人支付报酬或者材料费等价款的，承揽人对完成的工作成果享有 () 或者有权拒绝交付，但是当事人另有约定的除外。

A. 所有权

B. 抵押权

C. 质权

D. 留置权

【答案】D

9. 曹某因出国留学，把自己的几幅贵重字画交给朋友张某保管，张某将字画放于卧室，一日，卧室的暖气管道突然破裂，字画浸水受损，下列说法正确的是 ()。

A. 张某存在过失，应负部分赔偿责任

B. 张某存在过失，应负全部赔偿责任

C. 张某系无偿保管且无重大过失或故意，不应赔偿

D. 暖气管道突然破裂属于不可抗力，张某不应赔偿

【答案】C

10. 甲乙两个单位共同开发研制出一项技术成果，甲单位明确声明放弃对此项技术成果的专利申请权，由乙单位申请并获得了该专利的申请权，那么甲单位 ()。

A. 免费实施该专利

B. 要求乙单位给予补偿

C. 要求乙单位在转让该项专利时需征得甲单位的同意

D. 要求优先受让该专利

【答案】A

二、多项选择题 (每小题 3 分，共 15 分。在每小题的四个备选答案中，选出二个以上的正确答案，将其序号填在答题纸上。正确答案未选全或选错的，该小题不得分)

11. 甲欠乙 20 万元到期无力偿还，其父病故后遗有价值 15 万元的住房一套，甲为唯一继承人。乙得知后与甲联系，希望以房抵债。甲便对好友丙说："反正这房子我继承了也要拿去抵债，不如送给你算了。" 二人遂订立赠与协议。下列那些说法是错误的？()

A. 乙对甲的行为可行使债权人撤销权

B. 乙可主张赠与协议无效

C. 乙可代位行使甲的继承权

D. 如房产已办理过户，则乙不得行使债权人撤销权

【答案】CD

12. 上海某工厂向广州某公司购买一批物品，合同对付款地点和交货期限没有明确规定，发生争议，根据法律规定，下列表述正确的有 ()。

A. 上海某工厂付款给广州某公司，应在上海履行

B. 上海某工厂付款给广州某公司，应在广州履行

C. 广州某公司可以随时交货给上海某工厂，该厂不得有任何异议

D. 广州某公司可以随时交货给上海某工厂，但应给该厂必要的准备时间

【答案】BD

13. 甲融资租赁公司与乙企业订立融资租赁合同，租金 300 万元，约定租期届满后，租赁物归乙企业所有。现因乙企业欠付租金，甲公司解除合同，取回了租赁物。经查，乙欠付租金总额为 40 万元，而租赁物价值为 50 万元，此种情况下，以下哪项说法正确？()

A. 乙企业有权请求甲公司返还 10 万元

B. 乙企业无权请求甲公司返还 10 万元

C. 甲公司有权拒绝返还乙企业 10 万元

D. 甲公司无权拒绝返还乙企业 10 万元

【答案】AD

14. 甲公司将建设工程发包给乙公司，乙公司将其转包给丙公司，丙公司将部分工程转包给由 121 个农民工组成的施工队。施工期间，丙公司拖欠施工队工程款达 500 万元之多，农民工因此踏上维权之路。两公司以乙公司拖欠其工程款 800 万元为由、乙公司以甲公司拖欠其工程款 1000 万元为由均拒付欠款。施工队将甲公司诉至法院，要求甲公司支付 500 万元。关于本案的处理，下列哪些说法是正确的？()

A. 法院应驳回施工队的诉讼请求，因甲公司与施工队无合同关系。法院不应以破坏合同相对性为代价，片面实现社会效果

B. 法院应支持施工队的诉讼请求。法院不能简单以坚持合同的相对性为由否定甲公司的责任，从而造成农民工不断申诉，案结事不了

C. 法院应当追加乙公司和丙公司为本案当事人。法院一并解决乙公司和丙公司的欠款纠纷，以避免机械执法，就案办案

D. 法院可以追加乙公司和丙公司为本案当事人。法院加强保护农民工权益的力度，有利于推进法律效果和社会效果的有机统一

【答案】BD

15. 下列属于仓储合同和保管合同区别的是 ()。

A. 保管合同为有偿合同，而仓储合同则为无偿合同

B. 保管合同为诺成合同，而仓储合同则为实践合同

C. 保管合同原则上为无偿合同，而仓储合同则为有偿合同

D. 保管合同为实践合同，而仓储合同则为诺成合同

【答案】CD

三、简答题 (每小题 10 分，共 40 分)

16. 简述缔约过失责任的主要类型。

【参考答案】

缔约过失责任包括以下类型：

(1) 假借订立合同，恶意进行磋商。(2 分)

(2) 故意隐瞒与订立合同有关的重要事实或者提供虚假情况。(2 分)

(3) 泄露或者不正当地使用他人的商业秘密或者其他应该保密的信息。(2 分)

除《民法典》明确规定的上述三种情形外，缔约过失责任还可适用于以下主要类型：

(1) 一方当事人的过错致使合同不成立、无效或被撤销。(1 分)

(2) 缔约之际未尽通知义务致使他方遭受财产上损失。(1 分)

(3) 缔约之际未尽保护义务致使他方身体健康权或者财产权遭受损害。(1 分)

(4) 恶意中断缔约。(1 分)

17. 简述附条件的合同中的条件及其要件、附期限的合同中的期限及其要件。

【参考答案】

附条件的合同中的 "条件"，是指合同当事人所约定的、未来有可能发生的、用来限定合同效力的某种合法事实，这种条件既可以是事件，又可以是行为。(1 分) 作为条件的事实必须具备以下要件：

(1) 必须是将来的事实。(1 分)

(2) 必须是不确定的事实。(1 分)

(3) 必须是当事人约定的事实。(1 分)

(4) 必须是合法的事实。违法的事实不能作为条件。(1 分)

附期限的合同中的 "期限"，是指当事人约定的作为合同生效或者终止的条件的时间。(1 分) 附期限的合同中的期限，必须具备以下要件：

(1) 期限是当事人约定的而不是由法律直接规定的。(1 分)

(2) 期限是将来确定要到来的事实，其到来在时间上是明确可知的，例如当事人可以约定下雨的那天合同生效，这也是期限区别于条件的主要特点。(2 分)

(3) 作为期限的将来发生的事实必须是合法的。(1 分)

18. 简述既得利益损失与可得利益损失的差异。

【参考答案】

既得利益损失 (积极损失) 与可得利益损失 (消极损失) 具有以下区别：

(1) 前者是现实的利益损失，包括现有财产的减损灭失、费用支出，如买方拒不付款使卖方蒙受货物损失，卖方不交付货物使买方受货物损失。后者是非现实利益损失，是未来期待利益的损失。(4 分)

(2) 既得利益损失与可得利益损失相比较，更为确定。对既得利益损失的赔偿，法律一般无明确的限定，即对既得利益损失一般应予赔偿，可得利益损失，在一定程度上具有不确定性，对其赔偿立法上通常有一定的限制。(3 分)

(3) 在赔偿范围上，既得利益损失的赔偿目的是使受害人的利益达合同订立前的状态，违约使受害人所处的现有状态与订约前状态之间的差距为违约方所应赔偿的既得利益损失的范围，而可得利益损失的赔偿加上既得利益损失的赔偿是使受害人利益处于同期履行的状态，可以替代实际履行。(3 分)

19. 简述保理合同中应收账款债权人的义务。

【参考答案】

应收账款债权人的义务主要包括：

(1) 依约将应收账款债权移转给保理人的义务。(2 分)

(2) 支付报酬的义务。(2 分)

(3) 必要的协助义务。(2 分)

(4) 债权转让的通知义务。(2 分)

(5) 不得在通知债务人后擅自变更和终止基础交易合同的义务。(2 分)

四、案例分析题 (25 分)

20. 某村民甲与乙签订了一买卖合同。合同约定，甲卖给乙 4 头牛，款项为 8000 元。乙先支付 3000 元货款，其余款项在半年内付清。在付清剩余款项之前，甲保留对牛的所有权。签订合同的第二天，乙将牛牵走。

根据民法典及相关法律回答下列问题：

(1) 假如在牛款付清之前，牛 1 被水淹死，损失由谁负责？为什么？

(2) 假如在牛款付清之前，牛 2 生下一头小牛，该小牛的所有权归谁？为什么？

(3) 假如在牛款付清之前，牛 3 踢伤一人，该损害赔偿责任由谁承担？为什么？

(4) 当事人在合同中约定，合同成立后，牛款在未付清之前，牛的所有权并不转移，是否具有法律效力？为什么？

(5) 假如在牛款付清之前，乙将牛 4 卖给了丙并交付，请问该买卖合同是否有效？牛 4 的所有权是否转移？为什么？

【参考答案】

(1) 该损失由乙承担。(2 分)《民法典》第 604 条规定，"标的物毁损、灭失的风险，在标的物交付之前由出卖人承担，交付之后由买受人承担，但是法律另有规定或者当事人另有约定的除外。" 本案中，甲、乙双方当事人并没有特别约定风险问题，法律对此也无另外的规定。由于甲已经将牛 1 交付给乙，故根据上述规定，标的物毁损、灭失的风险应由乙承担，因此，牛 1 被水淹死，损失由乙承担。(3 分)

(2) 小牛的所有权归乙。(2 分)《民法典》第 630 条规定，"标的物在交付之前产生的孳息，归出卖人所有；交付之后产生的孳息，归买受人所有。但是，当事人另有约定的除外。" 本案中，当事人并未特别约定，同时牛 2 已经交付给乙，故其所生产的小牛归乙所有。(3 分)

(3) 由乙承担。(2 分)《民法典》第 1245 条规定："饲养的动物造成他人损害的，动物饲养人或者管理人应当承担民事责任。" 本案中，甲已经将牛 3 交付乙，牛 3 归乙管理，因此，乙应当负责。(3 分)

(4) 具有法律效力。(2 分)《民法典》第 641 条规定："当事人可以在买卖合同中约定买受人未履行支付价款或者其他义务的，标的物的所有权属于出卖人，出卖人对标的物保留的所有权，未经登记，不得对抗善意第三人。" 因此，双方约定在牛款付清之前牛的所有权并不转移是合法有效的。(3 分)

(5) 合同有效、牛 4 的所有权未转移。(2 分) 由于双方约定了所有权保留，乙未清偿全部价款，因此，乙出卖牛 4 构成无权处分。《民法典》第 597 条规定："因出卖人未取得处分权致使标的物所有权不能转移的，买受人可以解除合同并请求出卖人承担违约责任。法律、行政法规禁止或者限制转让的标的物，依照其规定。" 依照上述规定，乙向丙出卖牛 4 的合同是有效的，丙可以解除合同并请求乙承担违约责任，但是由于乙出卖牛 4 构成无权处分，牛 4 的所有权不能转移，也即处分标的物的行为无效。(3 分)